Régimes de transparence fiscale aux États-Unis

Introduit en 2001, le régime QI a deux objectifs principaux : Premièrement, l'identification des personnes américaines détenant des comptes d'investissement à l'étranger. Deuxièmement, il s'agit de veiller à ce que le taux correct de retenue à la source soit appliqué aux revenus de source américaine versés à des bénéficiaires non américains. Étant donné que la FATCA couvre désormais la déclaration des contribuables américains, le régime QI est désormais principalement un régime de retenue à la source.

Les banques non américaines qui détiennent des titres américains pour le compte de leurs clients sous-jacents agissent en qualité d'intermédiaires. Le programme QI permet à certains intermédiaires non américains de conclure un accord contractuel avec l'administration fiscale américaine (IRS) et d'assumer des responsabilités fiscales habituellement réservées aux institutions financières américaines. L'accord sur les IQ impose les obligations clés suivantes aux IQ :

• exiger la documentation fiscale appropriée pour le compte de clients souhaitant investir dans des titres américains
• Veiller à ce que le taux approprié de retenue à la source soit appliqué en tenant compte des avantages découlant des conventions fiscales ou d'une autre réduction de la retenue à la source pour les bénéficiaires qui sont dûment documentés, et
• Déclarer le montant des revenus de source américaine et la retenue à la source appliquée, y compris l'identification du type de bénéficiaires des revenus de source américaine.

Chaque IQ doit nommer une personne responsable de son respect de l'accord IQ. Cette personne est désignée comme responsable de l'assurance qualité et doit établir un programme de conformité comprenant des politiques, des procédures, des processus et des contrôles. Tous les trois ans, le RO doit certifier la conformité de l'IQ auprès de l'IRS. Pour aider le RO dans cette certification, à moins que l'IQ ne soit éligible à une dérogation, un réviseur indépendant doit effectuer un examen périodique couvrant l'une des trois années formant la période de certification.

FATCA est une loi fiscale américaine qui vise à empêcher l'utilisation de comptes offshore par les contribuables américains pour se soustraire à leurs obligations fiscales. FATCA est entré en vigueur le 1er juillet 2014 et impose des obligations supplémentaires aux institutions financières étrangères (FFI).

La Suisse, comme la plupart des pays de l'OCDE, a conclu un accord intergouvernemental (IGA) avec les États-Unis pour faciliter la mise en œuvre de FATCA. L'impact de l'accord FATCA diffère selon que l'institution financière suisse (IF) est une IF suisse déclarante ou non déclarante.

Une IF suisse déclarante doit s'enregistrer auprès de l'IRS et conclure un accord FFI avec l'IRS. Les principales obligations d'une IF suisse déclarante en vertu de l'accord FFI sont les suivantes :

• Effectuer des contrôles préalables sur l'ensemble de ses comptes
• Retenue de 30 % sur les revenus de source américaine (par ex. les dividendes ou les intérêts) versés aux titulaires de comptes non conformes et
• communiquer chaque année à l'IRS des informations sur ses comptes américains.

En outre, une IF suisse déclarante est tenue de désigner un RO FATCA. L'OR doit établir un programme de conformité qui comprend des politiques, des procédures, des processus et des contrôles. Tous les trois ans, le RO est tenu de certifier la conformité de l'IF suisse déclarante à l'égard de l'IRS.

FATCA concerne non seulement les banques, mais aussi les fiduciaires, les sociétés fiduciaires, les compagnies d'assurance-vie et les gestionnaires de patrimoine. Même si elles sont moins touchées par FATCA car elles peuvent bénéficier du statut d'IF non déclarante, elles sont néanmoins tenues de s'assurer qu'elles, ainsi que les trusts, les sociétés sous-jacentes ou les fonds qu'elles administrent, se conforment à leurs obligations respectives au titre de FATCA, y compris les certifications RO nécessaires, le cas échéant.

En outre, même une entité non financière (ENF) doit être prête à répondre aux demandes de renseignements sur l'accord FATCA émanant de clients et de contreparties, y compris les demandes de confirmation de son statut FATCA lors de l'ouverture d'un compte bancaire ou d'une demande de financement.

Le 1er janvier 2017, la réglementation américaine relative à l'article 871(m) est entrée en vigueur. Le régime 871(m) vise à réglementer les instruments dérivés, par exemple les contrats à terme, les contrats à terme de gré à gré, les swaps de rendement total, les prêts de titres et les accords de mise en pension, qui font référence à des actions américaines, quel que soit le lieu d'établissement de l'émetteur.

L'objectif de l'article 871(m) est de s'assurer que ces instruments ne sont pas utilisés par des personnes non américaines pour bénéficier des avantages de la détention d'actions américaines sous-jacentes, tout en évitant la retenue d'impôt à la source aux États-Unis. Pour remédier à cette situation, l'article 871(m) introduit le concept de dividende réputé pour le compte de ces instruments chaque fois qu'un dividende est versé sur l'action américaine sous-jacente référencée. Ces paiements de dividendes réputés, appelés paiements d'équivalents de dividendes, sont traités par l'IRS comme des revenus de source américaine, soumis à une retenue à la source et à une déclaration conformes au traitement appliqué lorsque l'on détient directement des actions américaines et que l'on reçoit des paiements de dividendes. La localisation de l'émetteur n'étant pas pertinente au sens de l'article 871(m), un produit structuré suisse faisant référence à une action américaine, détenu par l'intermédiaire d'un dépositaire suisse et auprès d'un investisseur suisse, peut entrer dans le champ d'application de l'article 871(m). Ainsi, un tel produit structuré suisse pourrait potentiellement payer des équivalents de dividendes soumis à l'impôt à la source et à la déclaration aux États-Unis.

Pour réduire l'impact du 871(m), l'IRS a introduit un nouveau statut pour les institutions financières éligibles impliquées dans l'émission d'instruments dérivés. Disponible dans le cadre du régime QI, le statut de négociant qualifié en produits dérivés (QDD) simplifie le processus de retenue pour les instruments concernés et impose en contrepartie aux QDD des obligations de diligence et de déclaration renforcées, similaires à celles imposées aux QI.

En raison de sa complexité, le régime 871(m) n'a pas encore été entièrement mis en œuvre et est introduit progressivement, son champ d'application complet n'entrant pas en vigueur avant le 31 décembre 2022. Pendant cette période de mise en œuvre progressive, certains éléments de la réglementation ne sont pas encore applicables et le champ d'application des instruments concernés est limité aux instruments delta-one. Malgré ce calendrier de mise en œuvre progressive et l'allègement actuel, une institution financière qui émet ou agit en qualité d'intermédiaire en ce qui concerne les produits dérivés doit toujours veiller à se conformer aux réglementations actuelles et se préparer à ce qui pourrait arriver à l'avenir.