W art. 4 ust. 1 Umowy FATCA zostało przewidziane, że każda raportująca polska instytucja finansowa będzie uznawana za zgodną z wymogami FATCA i niepodlegającą 30-procentowemu sankcyjnemu podatkowi, jeżeli m.in. identyfikuje amerykańskie rachunki raportowane.
Pojęcie „amerykański rachunek raportowany” zostało zdefiniowane w art. 1 ust. 1 lit. cc) Umowy FATCA, w którym przewidziano, że oznacza ono „rachunek finansowy prowadzony przez raportującą polską instytucję finansową i posiadany przez jedną lub więcej szczególnych osób amerykańskich lub przez podmiot niebędący podmiotem amerykańskim, w którym jedna lub większa liczba osób kontrolujących są szczególnymi osobami amerykańskimi”.
W dalszej części cytowanego przepisu Umowy FATCA zostało wskazane, że powyższa definicja nie znajduje zastosowania w przypadku, gdy dany rachunek finansowy nie zostanie zidentyfikowany jako amerykański rachunek raportowany po przeprowadzeniu procedur due diligence opisanych w załączniku I do Umowy FATCA.
W będącym obecnie przedmiotem prac sejmowych projekcie ustawy o wykonywaniu Umowy FATCA [1] nie znalazła się odrębna definicja pojęcia „amerykański rachunek raportowany”. Co istotne, w jej art. 2 zostało wskazane, że: „Ilekroć w niniejszej ustawie mowa jest o (…) amerykańskim rachunku raportowanym (…), pojęcia te należy rozumieć w znaczeniu zdefiniowanym w art. 1 ust. 1 Umowy FATCA”.
Z uwagi na fakt, że przepis projektowanej ustawy odsyła do definicji zawartej w Umowie FATCA, należy zwrócić uwagę na warunki niezbędne do uznania danego rachunku finansowego za „amerykański rachunek raportowany”.
Po pierwsze, aby uznać dany rachunek za „amerykański rachunek raportowany” powinien on stanowić rachunek finansowy w rozumieniu Umowy FATCA. W tym miejscu należy wskazać, że Umowa FATCA wyróżnia następujące kategorie rachunków finansowych:
- które nie stanowią rachunków wyłączonych z definicji rachunku finansowego, wskazanych w części V załącznika II do Umowy FATCA.
Drugim z warunków, jaki powinien spełniać rachunek dla uznania go za „amerykański rachunek raportowany” jest, aby był on prowadzony przez raportującą polską instytucję finansową. Zgodnie z treścią art. 1 ust. 1 lit. o) Umowy FATCA jest nią każda polska instytucja finansowa, która nie jest nieraportującą polską instytucją finansową. Określenie, która polska instytucja finansowa jest nieraportującą instytucją finansową budzi szereg wątpliwości, wynikających m.in. z dużego stopnia ogólności przepisów zawartych w załączeniu II do Umowy FATCA. Przykładowo jako nieraportujące polskie instytucje finansowe można zakwalifikować niektóre banki spółdzielcze.
Kolejnym z warunków, koniecznym do uznania rachunku za „amerykański rachunek raportowany” jest, aby był on w posiadaniu jednej lub większej liczby „szczególnych osób amerykańskich” albo podmiotu niebędącego podmiotem amerykańskim, w którym jedna lub więcej osób kontrolujących stanowi „szczególne osoby amerykańskie” [1].
Odnośnie osób kontrolujących podmiotu niebędącego podmiotem amerykańskim, zgodnie z treścią art. 1 ust. 1 lit. mm) Umowy FATCA powinny nimi być osoby fizyczne, które sprawują kontrolę nad tymże podmiotem.
Ostatnim z warunków, jak powinien zostać spełniony dla uznania rachunku za „amerykański rachunek raportowany” jest zidentyfikowanie go przez raportującą polską instytucję finansową jako taki rachunek w toku przeprowadzonych procedur due diligence, opisanych w załączniku I do Umowy FATCA.
W przypadku gdy wszystkie, wskazane powyżej warunki zostaną enumeratywnie spełnione w stosunku do danego rachunku,ostaną enumeratywnie spełnione, raportująca polska instytucja finansowa będzie zmuszona uznać go za „amerykański rachunek raportowany” i przekazać stosowne informacje o tymże rachunku do Ministra Finansów (albo organu przezeń upoważnionego).
[1] Umowa między Rządem Rzeczypospolitej Polskiej a Rządem Stanów Zjednoczonych Ameryki w sprawie poprawy wypełniania międzynarodowych obowiązków podatkowych oraz wdrożenia ustawodawstwa FATCA, oraz towarzyszących Uzgodnień Końcowych, podpisanych dnia 7 października 2014 r.
[2] Rządowy projekt ustawy o wykonywaniu Umowy między Rządem Rzeczypospolitej Polskiej a Rządem Stanów Zjednoczonych Ameryki w sprawie poprawy wypełniania międzynarodowych obowiązków podatkowych oraz wdrożenia ustawodawstwa FATCA (druk sejmowy nr 3860).
[3] W art. 1 ust. 1 lit. ff) Umowy FATCA zostało przewidziane, że „szczególnymi osobami amerykańskimi” są przede wszystkim osoby amerykańskie (przytaczanie pełnej definicji – z uwagi na obecność w niej licznych odwołań do Kodeksu Skarbowego Stanów Zjednoczonych Ameryki jest w tym miejscu bezcelowe). „Osobami amerykańskimi” są z kolei obywatele lub rezydenci Stanów Zjednoczonych Ameryki a także m.in. spółki osobowe i kapitałowe tam utworzone (albo na podstawie tamtejszego prawa).