Les nouvelles sanctions s'appliquent au territoire de l'Union européenne (UE), c'est-à-dire au territoire des 27 États membres de l'UE. Plus précisément, il s'applique à :

• toute personne à l'intérieur ou à l'extérieur du territoire de l'UE qui est un ressortissant d'un État membre,
• toute personne morale, entité ou organisme, à l'intérieur ou à l'extérieur du territoire de l'UE, qui est établi ou constitué selon le droit d'un État membre,
• toute personne morale, entité ou organisme pour toute activité exercée en tout ou en partie dans l'UE.

En d'autres termes, vous devez vous conformer au régime de sanctions de l'UE si vous êtes une entreprise établie dans l'UE, mais aussi si vous êtes une entreprise étrangère exerçant des activités sur le territoire de l'UE. En outre, vous devez veiller à ce que vos employés ressortissants de l'UE - où qu'ils se trouvent dans le monde - ne soient pas impliqués dans des transactions interdites par la législation de l'UE sur les sanctions.

En Suisse, toutes les personnes physiques et morales résidentes doivent se conformer au régime des sanctions du pays.

D'une manière générale, oui. Il n'y a pas (encore) d'embargo total sur la Russie et le Belarus.

L'UE et la Suisse ont imposé des sanctions ciblées qui ont été appliquées progressivement, mais à un rythme rapide, sous la forme d'un ensemble complexe d'interdictions et de restrictions.

En pratique, les entreprises doivent examiner attentivement la liste des règlements récemment publiés. En fonction du secteur, du type de biens et de services, de l'utilisation finale et de l'utilisateur final, ainsi que de la structure des transactions financières, certaines interdictions ou restrictions s'appliqueront. Dans de rares cas, les règlements prévoient des exemptions aux interdictions, qui dépendent également de l'utilisation finale spécifique ou des utilisations finales. Certaines obligations contractuelles conclues avant l'entrée en vigueur des sanctions peuvent encore être autorisées (clauses dites "de grand-père").

Le niveau élevé de complexité juridique et la fluidité des sanctions constituent un véritable défi pour les entreprises qui traitent avec des entreprises ou des personnes basées en Russie et au Belarus.

Si vos activités ne s'appuient pas sur un cadre mature et préexistant de respect des sanctions, il est fortement recommandé de suspendre toute activité commerciale avec les pays sanctionnés.

Pour rappel, la violation des sanctions peut ruiner la réputation d'une entreprise. Elle peut être considérée comme une infraction pénale et avoir de graves conséquences pour l'entreprise et les membres de son conseil d'administration. En outre, il faut s'attendre à la perte de privilèges commerciaux (par exemple, la certification OEA) et/ou à un renforcement des contrôles par les autorités nationales en cas de non-respect des sanctions.

Plusieurs règlements ont été publiés dans l'UE et en Suisse, qui contiennent des annexes spécifiques, énumérant soit directement les biens soumis à restriction identifiés par leur numéro de tarif douanier, soit indirectement par leur nature de biens dits à double usage (identifiables par un numéro de contrôle à l'exportation (NCE)).

Pour pouvoir déterminer si l'une de vos marchandises relève du régime des sanctions, il est impératif de disposer des codes de classification corrects et d'une description précise du produit. Si vous exportez des marchandises vers l'un des pays sanctionnés et que le numéro de tarif douanier de l'une de vos marchandises est ambigu, en ce sens qu'elle pourrait également être classée sous l'un des numéros énumérés, il est recommandé d'interrompre l'exportation pour le moment et de demander un classement tarifaire contraignant.

D'une manière générale, la réglementation interdit la vente, la fourniture, l'exportation, le transit et le transport des biens énumérés, directement ou indirectement, à toute personne, entité ou organisme en Russie, au Belarus ou dans des régions désignées non contrôlées par le gouvernement ukrainien (Crimée, Sébastopol, régions de l'oblast ukrainien de Donetsk et de Louhansk), ou en vue d'une utilisation dans ces pays. Conformément à son statut d'État neutre, la Suisse a également interdit la vente d'équipements militaires spéciaux et de biens à double usage à des fins militaires à toutes les parties au conflit, y compris l'Ukraine.

De même, du point de vue de la réception, les règlements interdisent généralement l'importation, l'achat et le transport des biens énumérés s'ils proviennent de Russie, du Belarus ou des régions désignées de l'Ukraine ou s'ils ont été exportés de ces pays/régions.

Les restrictions susmentionnées s'appliquent désormais à un large éventail d'industries. Vous trouverez ci-dessous un aperçu des biens concernés par pays de destination et une référence aux annexes correspondantes. Veuillez noter que cet aperçu n'est pas une liste exhaustive de toutes les restrictions applicables dans le cadre des régimes de sanctions et ne reflète pas la formulation juridique 1:1. Il ne peut servir que de guide d'orientation de haut niveau mais ne remplace pas une analyse juridique de votre exposition. En outre, les règlements prévoient certaines exceptions ou la possibilité de demander des autorisations spéciales (par exemple, à des fins humanitaires, médicales ou pharmaceutiques) qui ne sont pas incluses dans l'aperçu. Si vous envisagez de recourir à ces exceptions, vous devez examiner attentivement la base juridique, mettre en place un système de conformité commerciale solide et avoir une connaissance complète de toutes les parties impliquées dans la transaction, y compris les structures de propriété.

Veillez à effectuer une analyse approfondie afin de déterminer si vos produits entrent dans le champ d'application de la réglementation. Notez que la catégorie "Produits de luxe" est très complète et comprend, entre autres, des produits alimentaires sélectionnés, des boissons alcoolisées, des produits du tabac, des produits de beauté, des textiles, des bijoux, de la coutellerie et de la vaisselle spéciales, des articles électroniques, des véhicules, des instruments, des objets d'art, du matériel de sport, des jeux, etc.

Les dernières restrictions doivent être prises en compte dans votre cadre de conformité du commerce mondial et votre système de gestion afin de bloquer toute transaction interdite. Les contrôles doivent être efficaces tant au niveau du produit que de la destination.

Les régimes de sanctions de l'UE et de la Suisse ne restreignent pas seulement le commerce de certains biens (voir question 3), mais aussi la fourniture de services liés à ces biens. Ceux-ci ne sont pas aussi clairement identifiables que les biens restreints eux-mêmes puisque les services ne sont pas classés avec un numéro de tarif douanier/numéro de contrôle à l'exportation (NCE) spécifique. Toutefois, la liste des marchandises soumises à des restrictions peut servir de base pour déterminer si votre entreprise fournit des services sanctionnés.

Les "services connexes" sont généralement définis comme des services financiers, des services d'assistance technique et de courtage, ainsi que la fourniture de moyens financiers liés à la vente, à la livraison, à l'exportation, au transit, à la fourniture, à la fabrication, à l'entretien ou à l'utilisation des biens énumérés. En outre, la fourniture d'assurance et de réassurance ainsi que la révision, la réparation, l'inspection, le remplacement, la modification et la correction des défauts devraient faire partie des "services connexes". Des exceptions sont généralement accordées à des fins humanitaires, médicales et pharmaceutiques. En outre, les régimes de sanctions prévoient des exceptions spécifiques pour certains biens, par exemple les mises à jour de logiciels (art. 6 (1) d. de l 'Ordonnance suisse).

Lorsque vous fournissez des services à la Russie, au Belarus ou à l'Ukraine, il est essentiel de comprendre à quels biens ces services se rapportent. Une attention particulière doit être accordée aux services après-vente. Il peut s'agir d'obligations contractuelles de maintenance régulière, de mises à jour logicielles déclenchées automatiquement ou de services continus tels que la mise à disposition de serveurs ou de nuages. Les récents développements en matière de sanctions pourraient signifier que vous n'êtes plus en mesure de respecter ces obligations contractuelles sans violer le droit des sanctions. La poursuite des services ne peut avoir lieu que si la loi prévoit une exception pour ces services. Ces exceptions ne doivent être envisagées que si vous avez mis en place un solide système de conformité commerciale et que vous connaissez parfaitement toutes les parties impliquées dans la transaction, y compris les structures de propriété.

Même si votre transaction de marchandises est légalement autorisée, vous devrez peut-être vous demander si votre partenaire commercial russe sera toujours en mesure d'exécuter l'opération de paiement correspondante, compte tenu, par exemple, des sanctions concernant SWIFT (5.1) et d'autres implications financières (5.2.).

5.1 SWIFT

À partir du 12 mars 2022, sept grandes banques russes et leurs filiales ont été interdites d'accès au système de messagerie SWIFT (article 5h et annexe XIV du site Regulation 2022/345 modifiant Regulation 833/2014).

Depuis le 20 mars 2022, l'interdiction a été étendue à trois grandes banques bélarussiennes et à leurs filiales (article 1zb et annexe XV du site Regulation 2022/398 modifiant le site Regulation 765/2006).

Le système SWIFT est utilisé pour effectuer des paiements transfrontaliers rapides. Bien qu'il ne soit pas le seul système de communication interbancaire existant (la Russie et la Chine exploitent leurs propres systèmes similaires), il reste le plus utilisé dans le monde.

Ces grandes banques auront des difficultés à accéder aux marchés financiers internationaux. Toutefois, l'interdiction de SWIFT ne s'applique pas à toutes les banques de Russie et du Belarus. Il sera plus complexe - mais pas impossible - pour les entreprises et les particuliers russes et bélarussiens d'effectuer des virements internationaux par l'intermédiaire d'autres banques opérant au niveau international, ce qui leur permettra d'acheter des biens importés ou d'investir à l'étranger.

5.2. Autres implications financières

Il convient de noter que certaines banques font l'objet de sanctions financières, par exemple, il est interdit de commercer avec les banques centrales de Russie et de Biélorussie et leurs filiales (voir le point 6 relatif aux interdictions et restrictions financières).

Les entreprises devraient s'abstenir de conclure avec certains clients en Russie et au Belarus des accords de paiement différé d'une durée supérieure à 30 jours, qui pourraient être considérés comme des prêts interdits à l'avenir. Dans la situation d'incertitude actuelle, il est difficile d'être optimiste quant aux perspectives d'évolution économique et politique.

L'UE et la Suisse ont publié leur liste de personnes et d'entités sanctionnées, qu'elles mettent à jour très régulièrement depuis le 28 février 2022.

Les personnes sanctionnées en Russie et au Belarus (ou dans le contexte de ces pays) comprennent des membres du gouvernement, par exemple Poutine lui-même, des membres du Parlement russe (Douma) et du Conseil de la Fédération de Russie, "des oligarques et des hommes d'affaires actifs dans les secteurs du pétrole, de la banque et de la finance, ainsi que des membres du gouvernement, des personnalités militaires de haut niveau et des propagandistes qui ont contribué à diffuser une propagande anti-ukrainienne et à promouvoir une attitude positive à l'égard de l'invasion de l'Ukraine". (source European Council).

"Les entités sanctionnées comprennent des entreprises des secteurs de l'aviation, du militaire et du double usage, de la construction navale et de la construction de machines. (source European Council).

"Les personnes désignées font l'objet d'un gel des avoirs et il est interdit aux citoyens et aux entreprises de l'UE de mettre des fonds à leur disposition. Les personnes physiques sont en outre soumises à une interdiction de voyager, qui les empêche d'entrer sur le territoire de l'UE ou d'y transiter." (source European Council)

Depuis le 15 mars 2022, les mesures restrictives ont été appliquées à 877 personnes et 62 entités et ont été prolongées de six mois, jusqu'au 15 septembre 2022.

La Suisse a généralement repris la liste des personnes et entités sanctionnées en Russie et au Belarus de l'UE dans son ordonnance sur les mesures en rapport avec la situation en Ukraine et dans son ordonnance sur les mesures à l'encontre du Belarus.

La liste complète des personnes et entités sanctionnées est disponible ici pour l'UE et ici pour la Suisse.

Il est essentiel que les entreprises sachent qu'il est interdit de mettre , directement ou indirectement, des ressources à la disposition des entités et des personnes sanctionnées. Si directement signifie qu'il est interdit de commercer avec la partie sanctionnée elle-même, indirectement signifie qu'il est également interdit de commercer avec une société détenue ou contrôlée par une partie sanctionnée.

Dans un tel cadre juridique, chaque partie d'une transaction doit être examinée au regard de la liste des parties restreintes : pensez à vos agents, à vos banques, à vos partenaires transitaires, etc. Cependant, la structure de propriété des partenaires commerciaux est souvent difficile à appréhender et n'est pas toujours facilement accessible ; l'aspect du contrôle est encore plus difficile à établir.

Compte tenu du nombre élevé de personnes et d'entités sanctionnées et du rythme auquel les listes de parties sanctionnées évoluent, l'utilisation d'un outil automatique de Business Partner Due Diligence (BPDD) et d'une liste de parties sanctionnées (SPL) est fortement recommandée, de même que la consultation d'experts.

Toutefois, même l'outil de filtrage le plus puissant ne sera pas nécessairement en mesure de détecter toutes les tentatives de contournement des sanctions. Compte tenu de la situation actuelle, les entreprises qui vendent des biens et des services interdits ou soumis à des restrictions peuvent s'attendre à recevoir des propositions commerciales inhabituelles.

Les entreprises doivent redoubler d'attention et s'acquitter de leurs obligations de diligence raisonnable. Avant de s'engager dans une transaction, un examen détaillé doit être effectué à l'aide des listes de contrôle KYC (Know Your Customer). Ces listes permettent d'identifier les signaux d'alerte et les violations potentielles des sanctions applicables.

Vous trouverez ci-dessous quelques exemples de signaux d'alerte KYC :

• Le client est nouveau ou inconnu, et son identité n'est pas claire : les questions sur son identité donnent lieu à des réponses évasives ou le client ne peut pas fournir de références convaincantes.
• Le client ne fournit pas de réponses, ou de réponses satisfaisantes, aux questions relatives au pays/lieu de destination ou à l'utilisation prévue des marchandises.
• Le client ne demande pas les informations techniques ou commerciales habituellement demandées lors des négociations commerciales.
• Le client exige une discrétion inhabituelle et exagérée sur le lieu de destination ou les marchandises à livrer.
• Le client offre des conditions de paiement exceptionnellement favorables. Par exemple, il est prêt à payer immédiatement une somme importante en espèces.
• Le client demande l'achèvement d'un projet déjà entamé par une autre entreprise.
• La valeur des marchandises indiquées ne correspond pas aux pratiques commerciales normales.
• Le client exige des mesures de sécurité qui semblent excessives par rapport à l'utilisation prévue. Les demandes d'emballage ne sont pas compréhensibles (par exemple, un emballage conçu pour le transport maritime alors que le lieu de destination est en Europe).
• Le client souhaite un étiquetage, un marquage ou une inscription qui n'est pas habituel pour les marchandises commandées.

Les personnes et entités figurant sur les listes de sanctions mentionnées à la question 6 sont généralement interdites d'entrée et de transit dans l'UE et en Suisse.

En outre, l'UE a partiellement suspendu l'application de l'accord avec la Russie visant à faciliter la délivrance de visas. Les diplomates, les autres fonctionnaires russes, les hommes d'affaires et les représentants d'organisations commerciales - même s'ils ne figurent pas nécessairement sur une liste de sanctions - ne pourront plus bénéficier des dispositions relatives à la facilitation de la délivrance des visas, qui permettent un accès privilégié à l'UE moyennant des droits de visa moins élevés et des procédures allégées pour la délivrance de visas de court séjour. Cela a une incidence sur la capacité de vos partenaires commerciaux à voyager entre l'Europe et la Russie.

Les voyages d'affaires pourraient également être affectés par la fermeture de l'espace aérien. Mais surtout, l'interdiction de l'espace aérien risque d'augmenter le coût et les délais du fret aérien entre les pays d'Europe et d'Asie du Nord. L'UE et la Suisse, ainsi que d'autres pays comme les États-Unis, le Canada, le Royaume-Uni, l'Islande et la Norvège, ont fermé leur espace aérien aux avions russes et bélarussiens. Cette mesure s'applique indépendamment du fait que les propriétaires russes figurent ou non sur une liste de sanctions. En représailles, la Russie a interdit aux avions de ces pays de pénétrer dans son propre espace aérien.

Outre ces restrictions individuelles, la Russie est confrontée à un impact économique négatif supplémentaire dû aux décisions prises par certaines des principales économies mondiales de retirer la règle de la nation la plus favorisée (NPF) - un concept de facilitation des échanges de l'OMC - pour la Russie. Lorsqu'un partenaire commercial se voit accorder ce statut, seules ses barrières commerciales les plus basses - droits de douane, quotas et autres - s'appliquent aux importations du pays bénéficiaire. Si le pays bénéficiaire décide ensuite d'abaisser les barrières à l'égard d'un partenaire commercial, il doit les abaisser à l'égard de tous ceux qui sont considérés comme la nation la plus favorisée. Toutefois, lorsque ce privilège commercial est révoqué, les "anciennes" barrières commerciales défavorables (par exemple, les tarifs douaniers) sont réimposées, ce qui rend les importations plus coûteuses.

Les possibilités d'investissement en Russie et au Belarus sont sérieusement limitées par les récents trains de sanctions.

En général, les sanctions financières adoptées par l'UE et la Suisse (voir question 9) visent à "couper l'accès de la Russie aux marchés des capitaux les plus importants". Cela inclut l'interdiction de financement public ou d'assistance financière pour le commerce ou l'investissement dans la Fédération de Russie, ainsi que l'interdiction de participer à des projets cofinancés par le Fonds russe d'investissement direct. Les intérêts et les remboursements sont compliqués par l'interdiction de SWIFT des principales banques russes et biélorusses et de leurs filiales (voir question 5).

En outre, les investissements en Russie sont limités par l'interdiction de mettre directement ou indirectement des fonds, y compris des prêts et des crédits, à la disposition de toute personne ou entité figurant sur la liste des sanctions. Comme indiqué à la question 6, cette interdiction s'applique également aux entités qui ne figurent pas explicitement sur la liste des sanctions mais qui sont détenues ou contrôlées par une entité sanctionnée.

Les investissements qui impliquent la fourniture à la Russie ou au Belarus de biens et de services énumérés aux questions 3 et 4 sont également interdits.

L'UE a également interdit un certain nombre d'activités d'investissement dans les zones non contrôlées par le gouvernement des oblasts de Donetsk et de Louhansk en Ukraine, notamment l'acquisition de biens immobiliers et d'entités (ou de parts dans ces entités), l'octroi de prêts et de crédits, la création d'entreprises communes et la fourniture de services d'investissement liés à ces activités.

En outre, l'UE a imposé une interdiction sur les investissements dans le secteur de l'énergie en Russie. Les interdictions visent les entités russes, mais aussi celles constituées dans tout autre pays tiers si elles opèrent dans le secteur énergétique russe. Il est interdit d'acquérir ou d'étendre des participations dans ces entités, d'accorder des prêts et des crédits, de créer des entreprises communes et de fournir des services d'investissement liés à ces activités.

L'avenir des relations économiques avec la Russie et le Belarus est très incertain. Les sanctions sont susceptibles de s'intensifier encore et de couvrir de plus en plus de secteurs et d'activités. Il est donc recommandé de s'abstenir de tout nouvel investissement en Russie, même s'il est légalement autorisé à l'heure actuelle.

De nombreuses entreprises ont des obligations contractuelles envers leurs partenaires commerciaux russes ou en rapport avec la Russie qui ont été conclues avant la date d'entrée en vigueur des derniers régimes de sanctions liés à la Russie. Cela peut être le cas, par exemple, dans le contexte de contrats à long terme, de contrats-cadres ou de contrats de service. Cela soulève la question de savoir s'il est toujours "juridiquement conforme" d'exécuter les responsabilités contractuelles correspondantes. La réponse est que cela dépend.

Dans un premier temps, vous devez évaluer l'exécution des obligations contractuelles au regard des régimes de sanctions respectifs. Si l'obligation contractuelle est légalement admissible, vous pouvez (d'un point de vue juridique) procéder à l'exécution de la transaction correspondante - sous réserve des considérations exposées à la question 10.

Si l'obligation contractuelle est généralement interdite par les nouveaux régimes de sanctions, vous pouvez procéder à l'évaluation des exemptions potentielles. Ainsi, les régimes de sanctions de l'UE et de la CH exemptent en partie certaines obligations contractuelles héritées du passé (également appelées "clauses de grand-père").

Même si la transaction n'est pas interdite par les sanctions, vous pouvez conclure que vous souhaitez résilier un contrat pour d'autres raisons (voir question 10). Dans ce cas, vous devez examiner attentivement les possibilités de résiliation du contrat concerné, ainsi que les conséquences de l'inexécution d'un point de vue juridique (droit privé), au cas par cas.

De nombreuses entreprises ont des valeurs d'entreprise claires qui garantissent que tous les employés travaillent pour atteindre les mêmes objectifs et respecter les mêmes normes. Ces valeurs sont généralement communiquées au sein de l'organisation et à l'extérieur (par exemple, par des déclarations de mission publiées sur l'internet). Les valeurs fondamentales de l'entreprise peuvent soutenir la vision et façonner la culture de votre entreprise. Par conséquent, chaque décision commerciale doit être alignée sur ces valeurs, y compris la décision de (ne pas) faire des affaires dans le contexte de la Russie et de l'invasion de l'Ukraine.

Plusieurs entreprises ont complètement banni le marché russe et fermé leurs activités locales. Les entreprises, les investisseurs et les consommateurs peuvent accroître la pression sur les entreprises qui poursuivent des activités sur le marché russe. Votre réputation et votre crédibilité peuvent être remises en question. La question de la réputation et de l'éthique, à savoir s'il faut se retirer du marché russe, doit faire partie de la stratégie globale de votre entreprise. La réponse à cette question dépendra de multiples aspects, notamment des valeurs de l'entreprise, de sa responsabilité à l'égard des employés ukrainiens et russes et de son modèle d'entreprise global.

Après avoir procédé à une évaluation juridique et décidé de votre position éthique, d'autres considérations peuvent entrer en jeu. Compte tenu de l'augmentation des coûts de mise en conformité et des défis pratiques tels que, par exemple, les perturbations de la chaîne d'approvisionnement ou la nécessité de faire appel à un autre institut bancaire, il se peut qu'il ne soit tout simplement plus rentable de poursuivre vos activités commerciales dans les pays sanctionnés.