Drop down-fisjoner kan skape avgiftsmessig hodebry

I forbindelse med overdragelse av fast eiendom ved bruk av hjelpeselskaper, gir elektronisk melding en forsinkelse i drop down-fisjoner som kan resultere i betydelige momstap for eiendomsaktører.

Med «drop down»-fisjon menes en omorganisering hvor en eiendel først fisjoneres til et hjelpeselskap, hvorpå hjelpeselskapet umiddelbart fusjoneres inn i et datterselskap av selskapet eiendelen ble fisjonert ut av. Denne fusjonen skjer som konsernfusjon etter aksjeloven slik at aksjonærene i hjelpeselskapet får vederlagsaksjer i det overtakende selskapets morselskap.

Overdragelse av fast eiendom er en justeringshendelse som medfører en plikt til å foreta en samlet justering av fradragsført merverdiavgift på kapitalvarer. Med kapitalvarer menes fast eiendom som i løpet av de 10 siste årene har vært gjenstand for ny-, på- eller ombygging med inngående merverdiavgift på minst 100 000 kroner.

Fusjon og fisjon anses som en overdragelse etter justeringsreglene. En samlet justering kan unnlates dersom den som overtar kapitalvaren også overtar justeringsforpliktelsen. Dette gjelder også ved bruk av hjelpeselskaper, men her er det avgjørende at hjelpeselskapet fusjonerer med mottaker i samme momstermin som overføring av kapitalvaren skjer fra overdrager til hjelpeselskapet.

Det er dette som nå skaper hodebry i drop down-fisjonene når disse meldes elektronisk. En drop down-fisjon innebærer at det først gjennomføres en kapitalnedsettelse og deretter en kapitalforhøyelse i samme selskap. Disse kapitalendringene meldes med utgangspunkt i den registrerte aksjekapitalen. Den etterfølgende kapitalforhøyelsen vil dermed ikke kunne meldes elektronisk før kapitalnedsettelsen først er blitt registrert. Forsøk på å sende inn elektronisk melding om disse kapitalendringene samtidig vil resultere i en feilmelding. Foretaksregisteret aksepterer heller ikke omgåelse av denne tekniske begrensningen ved å eksempelvis justere tallene for forhøyelsen av aksjekapitalen i den elektroniske meldingen for å tvinge den gjennom.

Hjelpeselskapet må derfor vente til fisjonen og kapitalnedsettelsen er gjennomført, før ny melding om gjennomføring av konsernfusjon og kapitalforhøyelse kan meldes.

Dette betyr at eiendommen blir liggende i hjelpeselskapet i 2-3 uker før den fusjoneres inn i selskapet som skal bruke eiendommen i momspliktig virksomhet.

Med denne «forsinkelsen» mellom de to transaksjonene er sjansen stor for at fisjonen og den etterfølgende fusjonen gjennomføres i to ulike momsterminer. Det vil igjen bety at justeringsforpliktelsen ikke kan overdras, og at det må foretas en samlet justering av det resterende justeringsbeløpet tilknyttet kapitalvaren.

Eksempel

Utleiebygg AS ferdigstiller et kontorbygg 1. juli i år 1, og inngår samtidig en leiekontrakt med en avgiftspliktig virksomhet. Utleier fradragsfører 10 millioner kroner i inngående merverdiavgift. I år 5 bestemmer Utleiebygg AS seg for å gjennomføre en drop down fisjon. Overdragelsen av eiendommen til hjelpeselskapet skjer gjennom en fisjon som meldes gjennomført 31. mai. Fisjonen behandles og gjennomføres 14 juni. Som følge av den tekniske begrensningen i systemet kan imidlertid ikke fusjonen meldes gjennomført før 14 juni. Denne blir først behandlet og gjennomført før den 2. juli.

Utfallet blir at fisjonen er gjennomført i tredje momstermin (mai/juni) mens fusjonen først gjennomføres i fjerde momstermin (juli/august). Justeringsforpliktelsen kan ikke overdras og Utleiebygg AS må tilbakeføre 5/10 av den fradragsførte merverdiavgift, i vårt tilfelle 5 millioner kroner.