BFU om reorganisering av grunnrenteskattepliktig virksomhet

Den 28. februar 2024 avga Skattedirektoratet en bindende forhåndsuttalelse (BFU 1/2024) benevnt Omorganisering av grunnrenteskattepliktig havbruksvirksomhet. Den skattepliktige fikk ikke medhold i sitt syn.

Den skattepliktige ville overføre den grunnrentepliktige havbruksvirksomheten til to datterselskaper, hvor det ene skulle få lisensene mv. (matfisktillatelsene og tilhørende biomasse) mens det andre skulle få driften (driftsmidler og de ansatte). Dette skulle skje ved to drop down-fisjoner (fisjon til hjelpeselskaper etterfulgt av en trekantfusjoner med datterselskaper). Det overdragende selskap, som var grunnrenteskattepliktig før reorganiseringen, men ikke etter siden lisensene skulle overføres, hadde fått fullt fradrag i grunnrenteinntekten for driftsmidler ervervet før gjennomføringen av reorganisasjonen.

Det viktigste fra BFU-en

• Utgangspunktet er at en fisjon og fusjon er en skattepliktige realisasjoner for selskap og aksjonærer med mindre vilkårene i skattelovens kapittel 11 er oppfylt. En grunnleggende forutsetning er at fisjonen/fusjonen gjennomføres med skattemessig kontinuitet, dvs. at skatteposisjoner overføres til det overtakende selskap (og vederlagsaksjene). Reglene om fisjon og fusjon gjelder også for havbruksselskaper i tråd med uttalelser i forarbeidene.

• Utfordringen i saken var at det overdragende selskap hadde fått fullt fradrag i grunnrenteinntekten for driftsmidlenes ervervskostnader. Det selskapet som skulle overta driftsmidlene ville imidlertid ikke bli underlagt grunnrenteskatt, siden lisensene skulle overføres til et annet selskap. Dette ville medføre at den latente gevinsten for grunnrenteinntektsformål ikke ville komme til beskatning om reorganisasjonen kunne gjennomføres skattefritt. Skattedirektoratet kom til at det bærende hensyn bak kontinuitetsvilkåret var utsatt beskatning og ikke bortfall av beskatningsrett som ville bli konsekvensen her, med henvisning til Utv. 2003 s. 1282 (FIN uttalelse) og Utv. 2016 s, 427 pkt. 1.2.3 (SFS BFU). Bruddet på kontinuitetskravet medførte av reorganiseringen ville bli skattepliktig.

• Et betimelig spørsmål er om Skattedirektoratet gikk litt for langt, dvs. om en mellomløsning kan tenkes. Fisjonen medførte at driftsmidler som hadde vært grunnrenteskattepliktig, ikke lengre ville være det. Etter skatteloven § 19-5 (1) bokstav c er også uttak av driftsmidler også grunnrenteskattepliktig. Skal regelen forstås likt som den tilsvarende regel i petroleumsskatteloven, vil fisjonen medføre et uttak av driftsmiddel fra særskattepliktig virksomhet (se til sammenligning også premiss 35 til 44 i HR-2014-496-A (Tangen 7)). I BFU 28/14 kom Skattedirektoratet at en skattefri omdannelse ikke forhindret utflyttingsbeskatning (uttak av vederlagsaksjer fra norsk beskatningsområde, jf. skatteloven § 9-14). Grenseoverskridende fusjon forhindrer heller ikke bruk av utflyttingsbeskatning, jf. skatteloven § 11-11 (3). En mulig mellomløsning kunne ha vært å uttaksbeskatte det overdragende selskapet mens reorganisasjonen som sådan kunne vært gjennomført skattefritt.

Avgjørelsen kan lese her.