BFU om skattefritt aksjebytte

Skattyter hadde flyttet til Østerrike og ville gjennomføre et aksjebytte, hvor et norsk selskap skulle skytes inn et østerisk selskap som skattyter eide. I østeriske aksjeselskaper er det ikke nominell aksjekapital. Aksjeeieren har rett til en prosent av selskapet slik at det ikke utstedes nye aksjer ved kapitalforhøyelse til eksisterende aksjonærer. Skattyter lurte på om aksjebyttet kunne gjennomføres skattefritt.

Det viktigste fra BFU-en

• For at et aksjebytte kan gjennomføres uten beskatning, må flere vilkår være oppfylt. Når det norske selskapet er overdragende selskap, er vilkårene at 1) minst 90 % av aksjene i selskapet må skytes inn, 2) overtakende selskapet må ha begrenset ansvar, 3) annet vederlag enn aksjer må ikke overstige 20 % av samlet vederlag, 4) overtakende selskap kan ikke være hjemmehørende i et lavskatteland (og mangle substans dersom det er et EØS-selskap) og 5) norske skatteposisjoner knyttet til aksjene må videreføres. Disse vilkårene var oppfylt.

• Bakgrunnen for BFU-en var nok BFU 19/20 hvor Skattedirektoratet hadde oppstilt et krav om at nye aksjer måtte utstedes, økning av pålydende på eksisterende aksjer var ikke tilstrekkelig. Dette begrunnet Skattedirektoratet i en ordlydsfortolkning og manglende omtale av økning av pålydende som et alternativ i forarbeidene til bestemmelsen. Skattedirektoratet anså seg ikke bundet av den tidligere BFU-en, fordi aksjens andel av aksjekapitalen økte [selv om den var 100 % før og etter aksjebyttet]. Kravet om at vederlagsaksje(r) måtte utstedes, var derfor oppfylt slik at aksjebyttet kunne gjennomføres skattefritt.

• Denne BFU-en fremstår som riktig. I motsatt fall ville en ikke kunne gjennomføre aksjebytter med østeriske selskaper som raskt kan ha en usikker side mot EØS-retten. I BFU 19/20 ønsket ikke Skattedirektoratet å vektlegge at oppskrivning av pålydende på eksisterende aksjer har blitt godtatt for visse fisjoner og fusjoner. Dette fremstår som noe formalistisk. Nærings- og fiskeridepartementet kom i tolkningsuttalelse av 13. februar 2019 til at økning av pålydende oppfylte aksjeloven § 13-4s krav om vederlagsaksjer, noe som også har blitt lagt til grunn av skattemyndighetene. Hvorfor ikke det samme skal gjelde for aksjebytte er ikke helt enkelt å forstå.

Uttalelsen kan leses her.