Gå til hovedinnhold

BFU om gjennomskjæring av aksjegavetransaksjon med negativ inngangsverdi

Deloitte Advokatfirma

Den 16. juni 2023 avga Skattedirektoratet en bindende forhåndsuttalelse (BFU 8/2023) benevnt Gaveoverføring av aksjer med negativ inngangsverdi. Den skattepliktige vant ikke frem med sitt syn.

En forelder eide samtlige aksjer i et investeringsselskap som investerte i aksjer, fondsandeler og fast eiendom. Det var planlagt et generasjonsskifte hvor 90 % av aksjene (b-aksjer uten stemmerett) skulle overføres til et holdingsselskap eid av en livsarving. Antatt verdi på aksjene som skulle overføres var kr 9m. Aksjene hadde en negativ inngangsverdi på 11m, med en skatteverdi på kr 3,6m. Forelderen ville eie 10 % av aksjene etter overføringen samt beholde kontrollen i selskapet (a-aksjer med stemmerett). I gavebrevet skulle tas inn en bestemmelse om at aksjene ikke kunne selges ut av familien.

Det viktigste fra BFU-en:

  • Skattedirektoratet la til grunn at grunn at det var en gave for skatteformål. Siden en gave ikke er en skatteutløsende begivenhet, var ikke skatteloven § 13-1 anvendelig. Spørsmålet var imidlertid om skatteloven § 13-2 (den lovfestede omgåelsesregelen) var anvendelig. Regelen krever at 1) hovedformålet med disposisjonen mv. var å oppnå en skattefordel og 2) at disposisjonen etter en totalvurdering ikke kan legges til grunn for beskatningen [eventuelt en alternativ disposisjon]. Etter en gjengivelse av sentrale deler av forarbeidene som legger opp til at gjeldende rett under den ulovfestede gjennomskjæringsregelen i stor grad skulle videreføres, gjengis endringen av formålsvurderingen. Den skal i henhold til skatteloven § 13-2 være helt objektiv, løsrevet fra den konkrete beslutningstaker, med fokus på hva en tenkt rasjonell aktør typisk ville hatt som formål.
  • Under den konkrete vurderingen av hovedformål hadde Skattedirektoratet grunn til å først fremheve at vurderingen er konkret og at Skattedirektoratet så seg ubundet av tidligere BFU-er om samme tematikk. I BFU 8/18 hadde Skattedirektoratet kommet til gjennomskjæring ikke var aktuelt, men denne var ikke relevant pga. forskjeller i faktum (underliggende verdier var 5x høyere enn den negative inngangsverdien, gaveoverføringene var til flere og gavegiver satt fortsatt igjen med de fleste aksjene). I drøftelsen av størrelsen på skattevirkningene ble både skatten som ville oppstått ved en overdragelse kr 6,5m og negativ inngangsverdi på kr 3,6m trukket frem. Skattedirektoratet mente at det var tilstrekkelig å konstatere at det var snakk om en latent skatt som følge av negativ inngangsverdi og at denne ikke var ubetydelig vurdert opp mot verdien av aksjene. Siden det ikke skjedde noen overføring av kontrollen, det var begrensninger i retten til å overdra aksjene og det forhold at det i liten grad hadde skjedd en overføring av driften, talte for at det anførte generasjonsskifteformålet kunne ses bort i fra. Hovedformålet var derfor å oppnå en skattefordel.
  • I totalvurderingen ble gjentatt at skattefordelen var betydelig og at en måtte se vekk fra generasjonsskiftet som en virkning av disposisjonen. Formålet bak kontinuitetsreglene som ble innført ved arv og gave tilsa at den latente gevinsten som kunne tilskrives de tidligere RISK-reglene, burde komme til beskatning. Aksjonærmodellen tilsa det samme, slik at vilkårene for gjennomskjæring var oppfylt. Dette er en BFU som burde ha vært påklaget (publiseringen tyder på at det ikke er tilfellet). Hovedformålet med disposisjonen må være å yte en gave til en livsarving ifbm. et delvis generasjonsskifte. Selv om en skulle mene at den latente skatten på kr 3,6m begrenser verdien på gaven [i realiteten statens penger som gis bort], utgjør forelderens gave fortsatt kr 5,4m [en gave direkte til livsarvingen ville hatt denne verdien]. For at hovedformålet skal være oppfylt, må skattemotivet minst ligge rundt 70 %. Gaveaspektet fremstår det fremtredende her og i tråd med BFU 8/18 burde resultatet ha blitt et annet. Det bør også nevnes at resultatet ble det motsatt i BFU 9/2023 avgitt 30. juni, hvor de reelle verdiene var høyere og kontrollen ble overført neste generasjon (Generasjonsskifte og aksjer med negativ inngangsverdi - Skatteetaten). Et forsøk på tvilsom millimeter-juss skaper unødvendige grensedragningsproblemer fremover.

Uttalelsen kan lese her.

Få siste nytt fra skattekilden i innboksen din