KMO - ‘Broodje aannemer’: vermijd de sandwich tussen opdrachtgever en onderaannemer |
Als aannemer moet je vaak in 2 richtingen denken. Er moet een sluitende overeenkomst worden afgesloten met je opdrachtgever, maar dit geldt ook voor je contractuele relatie met je onderaannemer. Om je in je positie als aannemer geen discrepanties te hebben tussen de verplichtingen ten aanzien van beide partijen, is het essentieel om beide overeenkomsten op elkaar af te stemmen.
Voorbeeldsituatie
Onderneming A biedt op zelfstandige basis administratieve ondersteunende diensten aan. A heeft geen personeel in dienst. Voor de opdrachten die zij niet zelf kan uitvoeren, doet zij beroep op freelancers. Het spreekt voor zich dat de onderneming A met elk van beide partijen een overeenkomst omtrent hun samenwerking aangaat.
Hoewel de opdrachtgever en de freelancer 2 verschillende partijen zijn ten opzichte van wie onderneming A een verschillende positie inneemt, zal het voor A van belang zijn dat beide overeenkomsten perfect op elkaar zijn afgestemd.
Vrijwaring
Onderneming A dient in de eerste plaats te kiezen voor back-2-back clausules in haar overeenkomsten. Deze clausules zijn gebruikelijk in relaties waarin met onderaannemers, in casu de freelancers, wordt gewerkt. Vooral in de contractuele relatie met haar freelancers is dergelijke clausule een meerwaarde. Door middel van back-2-back clausules kan Onderneming A de fouten in de uitvoering van de afspraken als het ware “doorgeven” aan de freelancer waarop zij beroep deed. Zo zal de aansprakelijkheid terecht komen bij de partij die de werken ook daadwerkelijk heeft uitgevoerd en die dus de fouten bij de uitvoering heeft begaan. A vermijdt dat zij schadevergoeding moet betalen aan haar opdrachtgevers voor de fouten van haar freelancers, terwijl ze die schade niet zou kunnen verhalen bij deze laatsten. Door de back-2-back clausule zal A dus niet in de sandwich tussen opdrachtgever en freelancer (“het broodje aannemer”) terechtkomen.
Aansprakelijkheidslimieten
Daarnaast is het ook aan te raden dat Onderneming A haar aansprakelijkheid in beide overeenkomsten op elkaar afstemt. Het is van belang dat onderneming A haar aansprakelijkheid ten opzichte van haar opdrachtgevers beperkt tot het maximale bedrag dat zij zelf bij haar freelancers kan recupereren. Zo ontstaat er geen financiële discrepantie die onderneming A zelf dient te dragen, maar heffen beide bedragen elkaar op. De financiële gevolgen van een mogelijke aansprakelijkheidsvordering zullen dan bijgevolg voor A beperkt blijven.
Procedureel
Komt het uiteindelijk tot een procedure voor de rechtbank, dan is het nuttig dat de overeenkomst met de opdrachtgever bepaalt dat Onderneming A de tussenkomst van de freelancer mag vragen met het oog op de bescherming van haar eigen belangen. Het is dan ook raadzaam dat in beide overeenkomsten wordt gekozen voor dezelfde rechtbanken waar de geschillen zullen voorkomen.
De overeenkomst kan, in het licht hiervan, ook clausules bevatten die vastleggen wie de “coördinator” van een gerechtelijke procedure zal zijn. Zo kan men bepalen dat de opdrachtgever steeds onderneming A voorafgaand zal verwittigen als zij een procedure wenst op te starten tegen de freelancer, of omgekeerd. Zo behoudt onderneming A het overzicht van de ingestelde vorderingen.
Sociaalrechtelijk
Ten slotte wensen we er ook op te wijzen dat beide overeenkomsten de nodige waarborgen op sociaalrechtelijk vlak dienen te bevatten. Als Onderneming A beroep doet op een freelancer die als zelfstandige werkt, is het essentieel dat de overeenkomst ook de nodige waarborgen naar het zelfstandige karakter omvat. Zo zal de freelancer niet onder gezag, leiding en toezicht mogen werken, zal hij, voor zover als mogelijk, zelf zijn arbeidsorganisatie en arbeidstijd moeten kunnen bepalen en zal hij ook zelf in zijn sociale bescherming moeten voorzien.
In de overeenkomst met de opdrachtgever daarentegen zal het voor Onderneming A van belang zijn dat er ook hier sprake is van een zelfstandig karakter van de samenwerking en dat alle waarborgen met betrekking tot verboden terbeschikkingstelling van personeel zijn voldaan. Daarnaast zal de opdrachtgever ook de zelfstandigheid van de freelancer dienen te respecteren.
Laatst bijgewerkt:
