KMO - Versoepeling Artikel 629 W.Venn.: een stand van zaken |
Artikel 629 van het Wetboek van vennootschappen verbiedt de targetvennootschap bij een overname om middelen voor te schieten, leningen toe te staan of zekerheden te stellen met het oog op de verkrijging van haar aandelen. De ratio legis van art. 629 W.Venn. houdt verband met de instandhouding van het kapitaal en de behoefte aan bescherming van de aandeelhouders en schuldeisers van de vennootschap. Dit artikel geldt voor de NV en Comm.VA. Voor de BVBA (art. 329 W.Venn.) en CVBA (art. 430 W.Venn.) bestaan gelijkaardige bepalingen.
De Europese Commissie erkent dat dit verbod een klassiek obstakel is bij overnamefinanciering, en heeft bij richtlijn 2006/68/EG dit verbod versoepeld. Deze richtlijn maakt het voor vennootschappen mogelijk om de overname van haar aandelen te financieren, weliswaar onder strikte voorwaarden van transparantie, solvabiliteit en marktconformiteit.
Hoewel de omzetting van deze richtlijn ter sprake komt bij de huidige regeringsonderhandelingen, blijft het vooralsnog wachten op een aanpassing van de Belgische vennootschapswetgeving. Tot zolang dient men zich te houden aan de vigerende Belgische wetgeving die weliswaar restrictief dient geïnterpreteerd te worden. Dit blijkt ook uit de weinige rechtspraak.
Zo is, in een overnameovereenkomst, een garantieclausule waardoor de vordering van de overdrager op de targetvennootschap vermindert bij onjuiste verklaringen en waarborgen, niet in strijd met art. 629 W.Venn. (Rb. Brussel, 16 februari 1998).
Daarnaast blijkt ook dat de timing van de financiering – vóór of na de overname – niet doorslaggevend is. Zo valt het krediet, niet verleend om de verwerving van aandelen te financieren, maar enkel om het initieel toegestaan krediet om de aandelen aan te kopen terug te betalen, niet onder het toepassingsgebied van art. 629 W.Venn. (Kh. Charleroi, 29 augustus 2002). Ook een zekerheid die werd toegestaan na de kredietovereenkomst die de financiering van de aandelenverwerving heeft mogelijk gemaakt, valt niet onder het verbod (Kh. Brussel, 3 april 2001).
Met betrekking tot groepstransacties dient het verbod van art. 629 W.Venn. eveneens restrictief geïnterpreteerd te worden. Zoniet dreigen heel wat financieringen in groepsverband in het gedrang te komen en bestaat er gevaar voor een werkelijkheidsvreemde visie op het wezen van vennootschappen die in groep functioneren (Kh. Ieper, 3 juni 2002). Aldus valt de financiële steun, die door een dochtervennootschap wordt verleend aan een derde voor de verwerving van aandelen van de moedervennootschap, niet onder het verbod van art. 629 W. Venn.
Tenslotte valt ook de uitkering van dividenden niet onder het verbod, aangezien in dat geval geen som geleend of voorgeschoten wordt, doch wel in eigendom wordt overgedragen. De inpandgeving van de aandelen van een vennootschap als zekerheid voor een lening aangegaan met het oog op het verwerven van die aandelen is evenmin in strijd met art. 629 W.Venn (Kh. Tongeren, 5 december 2001).
Laatst bijgewerkt:
